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湖北省黄石市人民政府办公室


市人民政府办公室关于印发《黄石市防雷减灾管理办法》的通 知
黄政办发〔2003〕105号

大冶市、阳新县、各区人民政府，各厂矿企业、院校，市政府各部门：
《黄石市防雷减灾管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请遵照执行。



二OO三年七月十八日

黄石市防雷减灾管理办法

第一条　为了防御和减轻雷电灾害（以下简称防雷减灾），保护国家利益和人民生命财产安全，促进经济建设和社会发展，根据《中华人民共和国气象法》、《防雷减灾管理办法》、《湖北省实施<中华人民共和国气象法>办法》的有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条　在本市行政区域内，从事防雷减灾活动的单位和个人，必须遵守本办法。
本办法所称防雷减灾是指防御和减轻雷电灾害的活动，包括雷电灾害的研究、监测、报警、防御等。
第三条　防雷减灾工作实行“预防为主，防治结合”的方针。
第四条 市和县（市）级气象主管机构，负责本行政区域内的防雷减灾管理工作。
规划建设、公安消防、质量技术监督等有关行政主管部门应当按照各自职责，协助气象主管机构做好防雷减灾工作。
电力主管部门负责高压电力设施的防雷减灾工作，并接受当地气象主管机构的监督。
第五条　市气象主管机构应当加强雷电监测和雷电灾害预警服务系统的建设工作，提高防雷减灾服务能力。
第六条 下列场所或者设施是雷电灾害的重点防御对象，必须安装相应的防雷设施：
（一）《建筑物防雷设计规范》规定的一、二、三类防雷建（构）筑物、重点文物保护建筑物、物资仓库、露天堆场；
（二）易燃易爆化学危险物品的生产或者贮存场所；
（三）电力生产设施和输配电系统、重要电气装置；
（四）信息化系统和自动监控系统的主要设施；
（五）法律、法规、规章和技术规范规定的其他场所和设施。
第（二）、（四）款所规定的场所或者设施，还须按规定设置相应的防静电装置。
雷电灾害重点防御对象以外的场所或者设施，应当按照国家规范的规定采取相应的防雷措施。
第七条 新建、改建、扩建的建设项目，必须根据当地的气候背景和雷电活动规律以及地理、地质、环境等外界条件，结合被保护对象的范围、性质、特征和用途，按照国家规范设置防雷设施或者采取防雷措施。
建设项目需设置防雷设施的，防雷工程应当与主体工程同时设计、同时施工、同时投入使用。
第八条　新建、扩建、改建建筑物、构筑物的防雷设施设计文件和图纸在报送建设行政主管部门或者其他有关部门审查批准前，其防雷装置设计文件和图纸必须经过当地气象主管机构的专项审核。
信息化系统和自动监控系统的综合防雷工程建设单位必须将其防雷装置设计文件和图纸直接报送气象主管机构审核，未经审核或审核不合格，建设单位不得施工。
第九条　建设单位必须在申请施工许可证前向具有资质的防雷检测机构提交防雷检测委托书，同时报当地气象主管机构备案，并根据防雷装置施工进度接受防雷检测机构分阶段检测。
第十条　气象主管机构负责组织防雷装置的竣工验收。
建设单位向气象主管机构申报防雷装置竣工验收时，应当提交防雷装置分阶段检测报告书。防雷装置验收合格的，由气象主管机构出具防雷装置验收合格证书。未经验收或验收不合格的，建设单位不得投入使用；建设、公安消防行政管理部门不得发放建设项目使用许可证书。
　　第十一条　凡装有防雷设施的单位、个人或者业主委员会，应当做好防雷设施的日常维护管理工作，并定期委托具有相应资质的防雷设施检测机构进行检测。
　　防雷设施检测后，检测机构应当出具检测报告，并将报告报气象主管机构。对不符合规范要求的，气象主管机构应当提出整改意见；有关单位应当按规定期限进行整改并进行复检。
　　防雷设施的定期检测应每年一次；对本办法第六条第（二）款所规定的防雷设施、防静电装置，应每半年检测一次。
　　第十二条　从事建设项目防雷工程设计、施工的单位，应当持有建设行政主管部门核发的建设工程设计、施工资质证书。
　　从事前款规定以外的专业防雷工程设计、施工的单位，应当持有气象主管机构核发的防雷工程专业设计、施工资质证书。
　　从事专业防雷工程设计、施工的专业技术人员，须持有省或者省以上气象主管机构核发的相应资格证书。
　　第十三条　从事防雷设施检测的机构必须具备相应的专业资质，并接受气象主管机构和质量技术监督部门的定期审验。
　　从事防雷设施检测的专业技术人员，须持有省或者省以上气象主管机构核发的资格证书，并接受年检。
　　禁止无资格人员、无资质单位从事防雷设施的检测。
　　第十四条 防雷产品应当符合国家规定的质量标准，并经质量技术监督部门检验合格。
　　禁止销售和使用不合格或者禁用的防雷产品。
　　第十五条　单位或者个人遭受雷电灾害，应当在灾害发生三日后向当地气象主管机构报告，并协助对雷电灾害进行调查与鉴定。
　　第十六条 每年年初，气象主管机构应当汇总分析上年度本地遭受雷电灾害的资料，书面报同级人民政府和上级气象主管机构。
　　第十七条 无资质或者超越资质等级设计、施工专业防雷工程，或者私自将专业防雷工程发包给不具有相应资质等级的单位设计、施工的，由市级气象主管机构给予警告，责令限期改正；对逾期不改正的，处1000元以上50000元以下罚款。
　　第十八条　有下列行为之一的，由市级气象主管机构给予警告，责令限期改正；对逾期不改正的，处1000元以上50000元以下罚款：
（一）防雷工程设计未经气象主管机构审核或者审核不合格，擅自开工的；
（二）防雷设施未经气象主管机构验收或者验收不合格仍擅自投入使用的；
　　（三）已有防雷设施、防静电装置不进行定期检测或者定期检测不合格且拒绝整改的。
　　第十九条 无资质单位从事防雷装置安全检测，由市级气象主管机构给予警告，责令限期改正；对逾期不改正的，处1000元以上50000元以下罚款；使用未经审验合格的防雷检测设备或未经检验合格的防雷产品，由质量技术监督部门依据有关法律法规进行处罚。
　　第二十条 无资格人员从事专业防雷工程设计和施工以及防雷、防静电装置检测的，由市级气象主管机构给予警告，责令限期改正；对逾期不改正的，处1000元以上50000元以下罚款。
　　第二十一条　违反本办法规定或者人为破坏、损坏防雷设施，导致火灾、爆炸、人员伤亡、重大财产损失以及其他严重后果的，由主管部门给予直接责任人员和直接负责的主管人员行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。
　　第二十二条　国家工作人员在防雷减灾工作中滥用职权、玩忽职守的，由其主管部门或者有权机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
　　第二十三条　本办法下列用语的含义：
　　（一）雷电灾害：指因直击雷、雷电感应、雷电感应的静电、雷电波侵入等造成人员伤亡、财产损失。
　　（二）防雷工程：指防御和减少雷电灾害的系统装置、建设项目。按其性能分为：
　　1、直击雷防护工程：由接闪器（包括避雷针、带、线、网等）、引下线、接地装置以及其他连接导体组成，具有防御直击雷性能的系统装置建设项目；
　　2、感应雷防护工程：由电磁屏蔽、等电位连接、共用接地网、电涌保护器以及其他连接导体组成，具有防御雷电电磁脉冲（包括雷电感应和雷电波侵入）性能的系统装置、建设项目。
　　（三）防雷设施：指具有防御或者减少直击雷、雷电感应和雷电波侵入性能的接闪器、引下线、等电位连接、接地装置、电涌保护器以及其它连接导体的系统设施。
　　（四）防雷产品：指由生产厂家研制、生产的用于防雷设施系统中的各类避雷针、电涌保护器等单元器件或组合器件。
第二十四条　本办法发文之日起施行。


竞业限制与商业秘密的关系，我国理论与司法实践中的通论认为，竞业限制制度的目的在于保护商业秘密。商业秘密是竞业限制制度及具体的竞业限制协议存在的前提，或者说必要条件；若企业不存在保护的商业秘密，竞业限制就失去了依托，签订竞业限制协议将失去效力。正如郑成思老师所言“无论在中国还是在外国,目前商业秘密纠纷主要表现为雇员带走雇主的商业秘密,然后与后者开展不正当竞争”。本文对竞业限制不正当竞争纠纷的请求权基础进行探析。


竞业限制不正当竞争诉讼中

无须证明商业秘密被侵害

竞业限制制度的目的在于保护企业的商业秘密，在竞业限制不正当竞争诉讼中，原企业是否仍须证明商业秘密被侵害？换言之，被起诉的员工和竞争者，是否能够通过证明他们事实上没有披露、使用原企业的商业秘密而获得胜诉？对此，有的学者认为，原企业仍需证明员工违反竞业限制协议，披露、使用了原企业的商业秘密，或言竞业限制纠纷以不正当竞争的形式出现时，应当涉及商业秘密侵权；如台湾“最高法院”在一起纠纷中提出的判断竞业限制协议效力“五原则”的第五条是“离职后员工之竞业行为是否具有显著违反诚信原则的情况，亦即离职员工是否有对原雇主之客户、秘密信息大量篡夺等情事或竞业行为有显著背信性或显著的违反诚信原则”，这体现了在竞业限制不正当竞争纠纷中对商业秘密侵权行为考量的必要。

我国的司法实践中，法院并不要求原企业证明其商业秘密受到了损害，这样的主张是合适的。反不正当竞争法设置了商业秘密侵权制度，在竞业限制纠纷中，如果仍要求原企业证明员工和竞争者侵害了商业秘密，那么竞业限制制度就失去了独立存在的意义，因为即使没有竞业限制，职工离职后到竞争者处任职或自办有竞争关系的企业，也负有不泄露和不使用他人商业秘密的义务；擅自泄露或使用商业秘密，权利人完全可以依法追究。这同样是我国立法机关的观点。竞业限制与商业秘密之间的关系是单向的，竞业限制以商业秘密存在为前提，但是商业秘密保护并不以竞业限制协议的存在为必要。


竞业限制制度独立存在的缘由

我国对商业秘密侵权已设置了专门制度，为何还要竞业限制制度独立存在？其理由有二：

1.员工到竞争者处任职导致商业秘密泄露几乎不可避免而侵权证明又十分困难 在相关对技术人员的调查中，都表示“一般不会主动泄露原雇主的商业秘密，但如果真是处于工作需要，也很难保证这一点”，这夹杂着技术评价和道德评判。美国法院基于员工泄密展出了“不可避免披露原则”，甚至在员工没有竞业限制协议情况下由法院向其发出禁止到竞争者处任职或从事特定行为的禁令。可见，掌握商业秘密的员工到竞争者处任职导致商业秘密泄露是无法避免的现象。同时，对于这种商业秘密侵权的证明又十分困难，员工的全部行为都发生在竞争者控制的场所内，商业秘密的权利人几乎无法进行调查，也不可能掌握商业秘密被泄露、使用的证据。在部分情况下，可通过竞争者的销售行为或生产产品来推断，而在很多情况下，这种推断都无法进行。因此，在员工离职而可能引发的商业秘密侵权，仅给予原企业商业秘密侵权制度的保护是不够的，会导致原企业权益受到侵害而其无法救济。

2.理论与实践的需要 所谓“一旦丧失就永远丧失”是商业秘密法上的公理。商业秘密权利人尽管可以得到经济补偿，但是其权利已经无法恢复到被侵害之前的状态。对于商业秘密权利人而言，相比事后救济，更重要的是事先预防。而在因员工离职而导致商业秘密泄露，物理上的一切保密措施都可以说没有任何作用，因为无论如何，员工必须接触、掌握商业秘密，否则商业秘密无法实施于经营活动。企业因无法通过事先隔绝员工与商业秘密，则需要防止掌握商业秘密的员工离职之后的泄露。竞业限制制度的主要意义即在于此，其存在有经济学上的依据，也有其法律上的理论基础，但其更主要是从实践需要中产生的制度，是法律根据离职员工到竞争者处任职而导致商业秘密被侵害的行为特点，平衡劳动者的就业权和企业的商业秘密权而设置的一种制度。

由此可见，竞业限制制度有独立于商业秘密侵权制度而存在的价值，法律因此将其设置为一项独立的制度。

独立存在的制度就应该有独立的救济。尽管竞业限制的前提是保护商业秘密，但在企业确实存在保护商业秘密因而竞业限制已经合法构建的情况下，其就应该脱离商业秘密而单独受到法律的保护。具体到审判实践，竞业限制不正当竞争纠纷中，当竞业限制关系合法成立后，无须再对是否存在商业秘密侵权进行审理。


竞业限制不正当竞争中的

请求权基础

对竞业限制不正当竞争纠纷是否仍需证明商业秘密侵权的理解之所以存在混乱，原因在于对竞业限制不正当竞争纠纷的请求权基础认识不清。这涉及对反不正当竞争法第二条和第二章的关系理解。

反不正当竞争法第二条规定：“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。”这是对不正当竞争行为的概括性规定。反不正当竞争法第二章则规定了11种具体的不正当竞争行为。该体例曾产生误解并延续至今，即反不正当竞争法规制的仅仅是第二章的具体不正当竞争行为，没有规定的行为不能认定。但是，反不正当竞争法第二章未明确列举的市场交易行为，如果符合该法第二条规定的情形，可以认定为不正当竞争行为。而且，最高人民法院在案由适用说明中，表述了相同的主张：“对于反不正当竞争法第二条未具体列举，也没有其他法律规范可以援引的市场交易行为，经过审理查证属于被告违反了自愿、平等、公平、诚实信用的原则和公认的商业道德，损害了原告的合法权益，且纠纷发生在平等主体的经营者之间，人民法院可以根据该法第二条的规定认定为不正当竞争行为。因此，对于知识产权专门法和反不正当竞争法第二章均没有专门规定禁止的行为，当事人起诉的，按照案由确定规则，有关案件可以直接确定为不正当竞争纠纷。”可见，最高人民法院对于反不正当竞争法第二条可以单独作为不正当竞争诉求的请求权基础有明确论述。司法实践中，无论各地法院在个案中是否支持企业提出的竞业限制不正当竞争诉讼，但对于反不正当竞争法第二条可以适用于这样的案件，与民法通则关于诚信原则的规定一并作为其请求权基础，意见还是相对统一的。

当然，反不正当竞争法第二条与第二章相互排斥的误解至今仍有延续，这与在竞业限制不正当竞争纠纷是否需要证明商业秘密侵权的认识存在影响，因为竞业限制纠纷无法单独作为不正当竞争纠纷存在，当原企业将员工与竞争者以不正当竞争为由起诉时，基于竞业限制与商业秘密间的联系，就认为既然原企业以不正当竞争为由提出诉讼，与之相关的就只能是反不正当竞争法第十条规定的侵害商业秘密纠纷，因此原企业必须证明商业秘密被侵害。可见，理清竞业限制不正当竞争纠纷的请求权基础，有助于问题的辨析。

实践中还有一种主张与之有关，认为竞业限制不正当竞争纠纷中，原企业被侵害的究竟是何种权益，并不明确，进而驳回原企业的诉求。反不正当竞争法界定了“违反自愿、平等、公平，违反诚实信用、商业道德”的行为，而这可以单独作为不正当竞争纠纷的请求权基础。法官面对原告提出的某项不正当竞争行为的诉求，需要审理的是该行为是否违反了自愿、平等、公平，是否违反了诚实信用、商业道德，其关键是对被告行为诚信性的法律评判及其是否影响了原告竞争的事实考查，而不是原告在先权益的构建，这是反不正当竞争法与侵权责任法的重大区别之一，也是反不正当竞争纠纷的基本审理逻辑。事实上，如果一定要说原企业有一种被侵犯的权益，应该是公平竞争权。对于一个市场主体，公平竞争权像自然人的人格权一样，天然享有并且是一种绝对权，可以要求一切其他主体不予侵犯。由于它是市场主体天然具有的绝对权利，因此在具体的不正当竞争纠纷中，就无需再对这种权利进行界定，可直接考查行为、损害及行为与损害的因果关系。


（作者单位：陕西省西安市中级人民法院）