深圳市文化产业促进条例

上一篇: 国务院关于印发汶川地震灾后恢复重建总体规划的通知
下一篇: 重庆市人民政府关于印发重庆市引进高层次人才若干优惠政策规定的通知

避风港规则是一种限制网络服务商侵权责任的法律制度设计,本应在平衡网络服务商、版权人与网络用户的利益方面发挥着重要作用。但在司法实践中，避风港规则的适用在我国却遭遇尴尬，受到著作权人、网络服务提供者以及著作权执法部门的广泛质疑，陷入这种困境的一个重要原因在于如何理解避风港规则、如何正确适用避风港规则等方面存在着较大分歧。

一

避风港规则源于美国的司法实践。人们发现，在网络环境下沿用传统版权保护中的“接触”加“实质性相似”要件来裁断那些面对数以亿计万计用户和信息的网络服务提供者的侵权行为并适用严格责任归责原则，既不合理也不现实，应对其侵权责任范围予以限定。后来，这种思想在1998年美国《数字千年版权法案》中正式以法律的形式予以确定。其实质是对网络服务提供者在从事特定活动时的版权侵权责任予以限制，不再适用传统意义上的严格责任。

避风港规则对网络服务提供者承担责任范围做出界定并予以限制，使得网络服务提供者在满足避风港规则情况下可以免除法律责任，不至于卷入无限的诉讼纠纷中，保证了网络环境下各方利益的平衡，有利于促进新兴网络产业的发展。

我国2006年颁行的《信息网络传播权保护条例》移植了这项法律规则，条例分别对网络自动接入或传输服务、网络自动存储服务、信息存储空间出租服务以及搜索引擎服务提供者在何种条件下可以适用避风港规则作出了规定。其中，第二十二条对免责要件进行了集中界定，规定“网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间，供服务对象通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品，并具备下列条件的，不承担赔偿责任：（一）明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；（二）未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品；（三）不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；（四）未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；（五）在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵权的作品、表演、录音录像制品。”第二十三条规定：“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务，在接到权利人的通知书后，根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的，不承担赔偿责任；但是，明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的，应当承担共同侵权责任。”另外，2009年制定出台的侵权责任法第三十六条隐含了避风港规则，而且，将其适用范围扩大到包括人格侵权在内的广泛的侵权法领域，并且明确规定：“……网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。”

二

从我国《信息网络传播权保护条例》、侵权责任法相关规定综合分析，避风港规则的适用要件包括7个方面，

１.主体要件 避风港规则适用的主体只包括提供网络信息存储空间、搜索或者链接服务、自动接入或传输服务的网络服务提供者，若超出以上服务内容，则主体不适格。换言之，内容服务商不适用该规则。

２.行为要件 网络服务提供者并没有单独的直接侵权行为，而是与网络用户的行为在叠加合力作用下完成侵权行为，也就是网络服务提供者构成了间接侵权。若是网络服务提供者单方实施了直接侵权行为，则不能适用避风港规则。

３.标示要件 网络服务提供者明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开其名称、联系人、网络地址。这种标示性要求，让网络用户享有充分的知情权和监督权，也为发生侵权纠纷时法院判断其是否符合这一免责事由提供了形式审查依据。

４.旁观要件 网络服务提供者只是负责提供存储空间或链接服务，对传送内容不得做任何增删修改等。一般来说，网络服务提供者不会主动修改用户上传作品的内容，但通常会利用技术让上传的作品自动按预先设定格式进行编排，并添上服务提供者的名称、形象标识等。对于这种行为是否属于一种改变，法律实务中存在较大分歧，一些法院在判例中认为这种行为改变了服务对象提供的作品，并做出了构成侵权的判决；也有法院在审理这种案件时认为标记是通过软件自动添加上去的，对作品的内容并无实质性影响，因此不构成对上传资料的改动。从避风港规则立法精神来看，后面这种理解更接近立法规定之本意。

5.主观要件 主观认识上，网络服务提供者只有在对侵权事实不明知也不应知情况下方可适用避风港规则。若网络服务提供者在提供服务过程中明知已经发生了侵权行为或者应当知道可能发生侵权行为而仍提供相关服务，则不得适用。明知是直接且清楚的知悉某种事实或状态，一般可通过证据直接判断，有关明知的诉讼证据多体现为被告对自己主观意思的表述。应知是推定其应该了解事实，根据特定的事实或特定的情形推定侵权人主观上是否应知，也就是从行为人的外部表现判断其内心真实意图。实践中，如何判断对侵权事实是否明知或应知比较复杂。

６.获利要件 网络服务提供者必须是未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益。对获利与否的判断，关键在于考察获利与侵权行为之间是否存在直接必然联系，也就是获利是否因侵权行为而产生，或者是获利是否因侵权行为而增加。

７.删除要件 权利人向网络服务提供者提交符合法律规定的维权通知书，网络服务提供者接到通知书后及时删除侵权作品。这种无需事先审查，只要事后及时删除或者断开链接予以救济就不承担侵权责任的制度设计，是一种妥当把握双方利益平衡，符合实际的规定。具体案例中如何适用避风港规则，可分三个步骤来分析，第一步认定行为主体是否符合避风港规则网络服务提供者的要求；第二步考察是否属间接侵权行为，只有在间接侵权情形下才可适用；第三步在主体适格和间接侵权前提基础上分析是否符合标示要件、旁观要件、主观要件、获利要件、删除要件。

（作者单位：武汉大学法学院）
河北省人大常委会


河北省人大常委会关于修改《河北省县、乡两级人民代表大会选举实施细则》的决定
河北省人大常委会



（1987年1月17日河北省第六届人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过）


根据六届全国人大常委会第十八次会议修定的《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》（以下简称《选举法》）、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》（以下简称《地方组织法》）的基本原则和上两届本省选举工作的情况
，决定对《河北省县、乡两级人民代表大会选举实施细则》作如下修改和补充：
一、第一条第一款修改为：“县、自治县、不设区的市、市辖区（以下统称县级），乡、民族乡、镇（以下统称乡级）设立选举委员会。县级选举委员会主持县级人民代表大会代表的选举；乡级选举委员会主持乡级人民代表大会代表的选举，同时负责组织本行政区域内的县级人民代表
大会代表的选举。县级选举委员会受本级人民代表大会常务委员会的领导，乡级选举委员会受县级选举委员会的领导。县、乡两级选举委员会下设办公室，作为选举委员会的办事机构。选区设选举小组，负责组织本选区的选举工作。”
删去原《细则》第三款，增加一款，为第三款：“省、设区的市的人民代表大会常务委员会设立选举工作机构，在本级人民代表大会常务委员会领导下，指导本行政区域内县级以下人民代表大会代表的选举工作。”
二、第二条第一款修改为：“县级选举委员会的组成人员由本级人民代表大会常务委员会任命；乡级选举委员会（选举领导小组）的组成人员由县级选举委员会商同乡级人民政府（街道办事处及厂矿、企业事业单位）提出名单，报县级人民代表大会常务委员会任命。选区选举小组的组
成人员由本选区的政党、团体和选民协商、推荐，报乡级选举委员会（选举领导小组）批准。”
第二款修改为：“选举委员会由本级党政、团体的负责人和各界、各方面的代表人物组成。选区选举小组由有关方面的负责人和代表人物组成。县级选举委员会设主任一人，副主任二至四人，委员若干人；乡级选举委员会设主任一人，副主任一至二人，委员若干人。选举领导小组设组
长一人，副组长一至二人，成员若干人。选举办事机构根据需要配备相应的工作人员。”
三、第五条第一款修改为：“县、乡两级人民代表大会代表名额，由县级人民代表大会常务委员会根据下列规定研究确定。”
删去第一项至第四项关于确定县、自治县、不设区的市、市辖区、乡、民族乡、镇人民代表大会代表名额的内容。增加两项，为第一项、第二项：
“（一）县、自治县、不设区的市、市辖区人民代表大会代表名额以一百名为基数，每五千人增加一名代表。总人口不足五万人的，代表名额可以少于一百名。
（二）乡、民族乡、镇人民代表大会代表名额以三十名为基数，每一千五百人增加一名代表。”
四、增加一条，作为第七条：“县、自治县、不设区的市的人民代表大会代表名额，由本级人民代表大会常务委员会按照农村每一代表所代表的人口数四倍于镇每一代表所代表的人口数的原则分配。镇的人口在本县（市）总人口中所占比例较大的，农村每一代表所代表的人口数同镇每
一代表所代表的人口数之比可以小于四比一直至一比一。在县级人民代表大会中，人口特少的乡、民族乡、镇，至少应有代表一人。
县级机关选区每一代表所代表的人口数，应和城镇选区每一代表所代表的人口数基本相等。
驻在本行政区域内不属于县级以下人民政府领导的机关、学校、厂矿和其他企业事业单位，选举出席驻地县级人民代表大会的代表名额，由县级选举委员会与驻本行政区的有关单位协商确定。”
五、第七条改为第八条。修改为：“中国人民解放军选举出席县级人民代表大会代表名额，由县级选举委员会与当地驻军团级或团级以上的单位的领导机关协商确定。”
六、第九条改为第十条。修改为：“选区划分，要本着便于选民参加选举活动和选举的组织工作，便于选民了解代表候选人和代表联系选民，便于选民监督代表的原则，可以按居住状况划分，也可以按生产单位、事业单位、工作单位划分。每一选区选举一至三名代表，超过三名的，选
举无效。”
七、第十条改为第十一条。修改为：“选举县级人民代表大会的代表，可根据前条规定的原则，农村以一个或几个村划一个选区；县属农场、林场、牧场（包括所属生产组织）等单位可以按系统划分选区，也可以和邻近单位或邻村划一个选区；县、乡两级人民政府驻地机关、学校、厂
矿和其他企业事业等单位；以一个或几个单位划一个选区，职工人数少的，按系统、行业划分选区，或者与驻地街道、村庄划一个选区。市区内的大单位可以划一个或几个选区，小单位可以几个单位或按系统划一个选区；街道居民以一个或几个居民委员会划一个选区。”
八、第十二条改为第十三条。修改为：“选举县级人民代表大会代表和选举乡级人民代表大会代表的选区，一般应分别划分。
选区可划分若干选民小组，每组选民人数以三十人至四十人为宜。”
九、删去第十三条，本条所列内容合并到第十四条，列为第二款。第十四条修改为：“选民登记按选区进行，经登记确认的选民资格长期有效。每次选举前对上次选民登记后新满十八周岁的、恢复政治权利的选民，予以登记。对从其他选区迁入的选民，列入选民名单；对迁出本选区的
、死亡的和依照法律被剥夺政治权利的人，从选民名单中除名。
年满十八周岁选民的年龄计算，应以当地选举日为截止日期。原用农历计算出生日期的，应换算为公历出生日期。”
十、增加一条，为第十五条。“各选区都要建立选民登记小组，负责选民登记工作。选区可以设立选民登记站或逐户上门进行登记。选民名册要与单位职工名册或户口簿等资料核对，做到不错、不漏、不重。选民名单要在选举日的三十天以前张榜公布。”
十一、第十五条改为第十六条。其中第二项修改为：“农村和城镇居民一般应在户口所在地登记；户口在原居住地迁住其他行政区域的居民，在取得选民资格证明后，可以在现居住地登记。”
增加一项，为第三项。“常住城镇或在异地做工、经商、办企业的居民，有暂住户口的，可以在现居住地登记。”
第三项改为第四项。修改为：“户口在原籍，已在本省定居的人员，经居住地人民政府审核，依法取得选民资格后，在现居住地登记”。
十二、第十六、十七条合并为第十七条。第十六条的内容列为第十七条第一款。修改为：“无法行使选举权的精神病患者和不能表达意志的痴傻人员，在取得医院的证明或征得其监护人的同意，并经选举委员会认可后，不列入选民名单，间歇性精神病患者，应当进行选民登记。”
十三、增加一条，作为第十八条。“在选举日前，各选区对选民名单要进行复查，对新迁入的选民应列入选民名单；对迁出、死亡的选民予以除名。”
十四、增加一条，作为第十九条。“选举结束后，以选区为单位把选民名单整理注册，由乡、镇人民政府和城镇街道办事处负责保管。”
十五、增加一条，作为第二十一条。“依照法律被剥夺政治权利的人没有选举权和被选举权。”
十六、增加一条，作为第二十二条。“因反革命案或者其他严重刑事犯罪案被羁押，正在受侦查、起诉、审判的人，经人民检察院或者人民法院决定，在被羁押期间，停止行使选举权利。”
十七、第二十二、二十三条合并，作为第二十四条。修改为“提名推荐代表候选人应按选区以选民小组进行。各政党、各人民团体可以联合或者单独推荐代表候选人。选民十人以上联名，也可以推荐代表候选人。各政党、团体或选民十人以上联名所推荐的候选人，不得超过本选区应选
代表名额。提名推荐代表候选人的政党、团体或选民，应向选民小组和选举委员会介绍代表候选人的情况。但是在选举日必须停止对代表候选人的介绍。”
十八、第二十七条改为第二十八条。修改为：“正式代表候选人应多于应选代表名额的三分之一至一倍。正式代表候选人名单，于选举日的五天以前按选区张榜公布。同时公布选举的时间和地点。”
十九、第三十二条改为第三十三条。修改为：“选举结束后，由本级选举委员会根据《选举法》规定确定选举结果是否有效，按选区张榜公布当选代表，并发给当选证书。”
二十、第三十四条改为第三十五条。修改为：“县、乡两级人民代表大会代表选出后的两个月内，必须召开该级下届人民代表大会第一次会议。县级人民代表大会由本级上届人民代表大会常务委员会负责召集；乡级人民代表大会由本级上次人民代表大会主席团负责召集。预备会议由负
责召集人民代表大会的机关主持。代表大会由主席团主持。县级人民代表大会主席团，必要时可设常务主席若干人。”
二十一、第三十五、三十六、三十七条合并，改为第三十六条。修改为：“县级人民代表大会常务委员会组成人员和县长、副县长，市长、副市长，区长、副区长，乡长、副乡长，镇长、副镇长，以及人民法院院长，人民检察院检察长的候选人，由本级人民代表大会主席团或者十人以
上代表联合提名。
县级人民代表大会常务委员会主任、县长、市长、区长、乡长、镇长、人民法院院长、人民检察院检察长的候选人数应比应选人数多一人，进行差额选举；如果提名的候选人只有一人，也可以等额选举。县级人大常委会副主任、副县长、副市长、副区长、副乡长、副镇长的候选人数应
比应选人数多一人至三人；县级人大常委会委员的候选人数应比应选人数多十分之一至五分之一，进行差额选举。如果提名的候选人超过上述差额，由主席团将全部候选人名单提交全体代表酝酿、讨论，根据较多数代表的意见，确定正式候选人名单。采用无记名投票的方式进行选举。”
二十二、第三十八、三十九条合并，改为第三十七条。修改为：“代表在任期内调离或迁出本行政区域的，其代表资格自行终止，缺额由原选区补选；代表被罢免、死亡或因故不能担任代表职务的，由原选区补选。”
二十三、第四十条改为第三十八条。修改为：“补选出缺的代表时，代表候选人的名额可以多于应选代表的名额，也可以同应选代表的名额相等。选举可以采取无记名投票方式，也可以采取举手表决方式。从公布选民名单到正式选举的期限，可以少于《选举法》规定的期限。”
二十四、第四十一条改为第三十九条。修改为：“补选的县级人民代表大会代表，由本级人民代表大会常务委员会发给当选证书；补选的乡级人民代表大会代表，由乡级上次人民代表大会主席团发给当选证书。”
二十五、第四十二条改为第四十条。修改为“选举经费列入本级财政开支项目，县级选举委员会编造预算，当地财政部门核批。选举经费不足的，应由上一级财政部门适当补贴。”
二十六、第四十四条改为第四十一条。修改为：“凡《选举法》、《地方组织法》的条文本《细则》没有列入的，均按《选举法》、《地方组织法》的规定执行。”
二十七、第四十五条改为第四十二条。修改为：“本实施细则自公布之日起施行。”
此外，根据《选举法》、《地方组织法》和本决定对《细则》部分条文的文字和条款顺序作了相应的调整和修改。



1987年1月17日