南充市门牌设置管理办法

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还原驰名商标的本来面目

王雨沐


　　三鹿奶粉事件发生后，一些知名度较高的品牌奶制品相继被检测出含有三聚氰胺，全国震惊。因有些产品是国家免检产品或者被评为中国名牌产品，人们纷纷对免检制度和中国名牌的评选产生了质疑。国家质检总局先是撤销了相关产品的国家免检资格和中国名牌产品称号，紧接着又停止实行食品类生产企业国家免检，其后又很快废止了《产品免于质量监督检查管理办法》，免检制度被废除。而在今年早些时候国务院批准的国家质检总局的“三定”规定的职责调整中，最为醒目的是质检总局不再直接办理与企业和产品有关的名牌评选活动。与此同时，人们同样关注其它方面的由政府授予的荣誉称号，中国驰名商标也在人们的讨论中。现实中，一般的人，都是将中国驰名商标与中国名牌等同看待，认为都是企业和产品高质量的体现。企业在广告和产品包装上也不遗余力地宣传自己的“中国驰名商标”，即使没有被认定的企业也打出“创立中国驰名商标”的誓言。地方政府更是对获得中国驰名商标的企业予以重奖。中国驰名商标成为一块金字招牌，被赋予了无上荣誉。其实，这是对驰名商标的误解，掩盖了驰名商标的本来面目，是驰名商标使用的一种异化现象的结果，应当引起人们的高度重视。
　　
　　驰名商标是一个法律概念，法律依据就是《商标法》，第十三、十四条作了专门规定。驰名商标为相关公众所知晓，知名度较高，特别容易受到他人的复制、募仿或者翻译等形式的侵害，其所有人利益更容易受到损害，按一般保护注册商标的法律规定不足以有效地保护驰名商标，因此需要一些特殊的方法实施保护。驰名商标的功能，就是对其实施特殊保护。为此，根据企业的申请予以认定驰名商标。这是驰名商标的本来面目。

　　驰名商标作为一种客观事实是先于有权机关的认定而存在的，对商标驰名的认定，是一种判断和确认而不是一种评选、评定。根据《商标法》、《商标法实施条例》，在商标注册、评审和使用中，企业可以请求认定其商标驰名，并对侵权的商标不予注册、禁止使用。国家工商总局《驰名商标认定和保护规定》对其认定及保护方法作了细化和具体的规定。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件运用法律问题的解释》，人民法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。从这些法律法规中可以看出，认定驰名商标是按照世界通行的“被动保护、个案认定” 的原则进行的。可见，在商标相关的争议中，按相关当事人的请求，有权机关予以认定商标驰名与否，而认定驰名的直接法律效力只存在于当时的个案，个案结束后该商标并不当然的成为驰名商标，只能在下一次的个案中起到该商标作为驰名商标受到保护的记录这么一个间接的法律效力。因此个案结束后任何单位和个人笼统而不细致地宣称驰名商标本质上是不符合法律规定的。

　　驰名商标虽然是有权机关认定，但它并不与商品服务的质量高低有直接的紧密联系，并不必然表明商品服务的优良。驰名商标的核心要素是相关公众对其知晓程度，《商标法》没有将商品服务质量的高低作为认定驰名商标的考虑因素。虽然国家工商总局《驰名商标认定和保护规定》将驰名商标定义为“在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标”，要求驰名商标享有较高声誉是值得商榷的。驰名商标仅是对其进行特殊保护，而不是对声誉、质量的认定。而《驰名商标认定和保护规定》第三条所列举的要求企业提交证明商标驰名的材料就没有一项是用以证明商标声誉、商品服务质量的。因驰名商标认定仅是个案有效，加之并不反映商品服务质量，即使商品服务出了质量问题，有权机关不能撤销其驰名商标的认定。可见，将驰名商标与商品服务质量直接挂钩的观念是对驰名商标功能的泛化，掩盖了驰名商标的本来面目。

　　现实中使用“驰名商标”这一概念极少，而使用极多的是“中国驰名商标”这一概念。可是中国驰名商标却是一个假概念。上述法律、法规、规章、司法解释中并没有“中国驰名商标”的提法，而仅仅是“驰名商标”，将“中国”与“驰名商标”联系在一起是这样描述的：未在中国注册的驰名商标、已经在中国注册的驰名商标、本规定中的驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。人们望文生义，将前面的描述凝结成“中国驰名商标”这么一个假概念。“中国驰名商标”表明什么呢？是中国的商标吗？不是，外国商标照样可以依法申请认定。是在中国注册的商标吗？不是，没有注册的商标也可以申请认定。是在全中国都驰名的商标吗？不是，只要相关公众知晓就有可能被认定驰名，相关公众并没有地域上的要求，不需要全国公众知晓。中国驰名商标，只能说明是中国的有权机关认定的，外国认定并不能为中国当然承认，因为商标权作为知识产权，是有地域性的，驰名商标需要中国的有权机关认定。中国驰名商标的称谓实为多此一举，频繁的使用已经严重误导了公众，造成混淆，掩盖了驰名商标的本来面目。

　　与中国驰名商标相对应的是地方有关部门认定的著名商标，称之以“某省著名商标”、“某市（指地级市，下同）著名商标”。著名商标不是一个法律概念，没有法律依据，它只是根据中国驰名商标这个假概念推想衍生出来。认定地方著名商标本身是不科学的。其一，商标的驰名没有国家之内的地域等级限制。即使是地方法院依法认定驰名商标，也不能说其认定的是某省某市的驰名商标。商标的使用，相关公众对其了解知晓并不会局限于一个省、一个市，市场经济中，在一个省或一个市来认定的商标著名与否，不尽合理。其二，著名商标的认定并没有实质意义。认定著名商标的初衷是对其进行特殊保护，而这是没有任何法律依据的。按照法律规定，任何注册商标都是受到我国法律保护的，只因一般保护无法保护驰名商标才使其受到特殊保护，这里面暗含权利对等原则。地方部门所称的著名商标可以在字号、名称包装装璜、商标侵权等方面受到特殊保护，其实并没有特殊之处。即使是普通的注册商标也可以得到《企业名称登记管理规定》、《反不正当竞争法》、《商标法》的保护。如果被认定的著名商标受到特殊保护，那只能说明普通的注册商标没有得到应当得到的法律保护。地方著名商标的认定缺少理论基础和法律依据，在一定程度上也掩盖了驰名商标的本来面目。

　　现实中将驰名商标荣誉化是对驰名商标功能的泛化，使驰名商标承载了它不应有的功能，使其失去了本来面目，使驰名商标的认定走向了设立驰名商标保护制度初衷的反面。一些企业出于追求荣誉称号、广告效应等商业价值的需要，将驰名商标作为“金字招牌”超越权利保护的范围，滥用权利，误导、欺骗消费者；使得有的地方政府片面将争创驰名商标、著名商标作为政绩考核的指标。在国务院批准新的机构“三定”规定中，明确要求政府部门不再直接办理市场主体有关的达标评比活动。驰名商标的异化，冲击设立驰名商标保护制度的基础，对驰名商标的存在构成很大危险。因此应当还原驰名商标的本来面目。有权机关纠正“中国驰名商标”的错误概念，认定驰名商标在媒体上公布时应当注明在什么案件中认定其为驰名商标，不宜以地区为依据作驰名商标数量的统计。地方政府不宜表彰被认定驰名商标的企业，有关部门取消认定著名商标的做法。企业只能宣传商标曾在何时因何案被何机关认定为驰名商标，不应使用“中国驰名商标”，否则定性为虚假宣传予以查处。消费者也应当理性看待驰名商标，不迷信、不盲目，自主选择商品服务。



广东省汕头市人民政府


汕　头　市　人　民　政　府
印发《汕头市“一日游”管理办法》的通知
汕府〔2000〕151号

各区县（市）人民政府，市府直属有关单位：
　　现将《汕头市“一日游”管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

汕头市人民政府　　　　　
二○○○年九月八日　　　　

汕头市“一日游”管理办法

　　第一条　为加强汕头市“一日游”的管理，保障旅游者和旅游经营者的合法权益，维护旅游市场秩序，促进旅游业的健康发展，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称“一日游”，是指具备“一日游”经营资格的旅游经营者在本市组织旅游者以团队或集中散客的形式到旅游景区（点）观光、游览，并于当日返回出发地的旅游经营活动。　
　　第三条　凡在本市行政区域内从事“一日游”经营业务，必须遵守本办法。
　　第四条　汕头市旅游局是本市“一日游”业务的主管部门（以下称市旅游主管部门），负责对“一日游”经营业务进行监督检查。
　　其他有关行政管理部门根据各自的职责依法对“一日游”进行管理。
　　第五条　经批准设立的旅行社，可以依法从事“一日游” 经营业务。
　　第六条　非旅行社旅游经营者（以下简称旅游经营者）从事“一日游”经营业务，必须向市旅游主管部门提出申请，领取“一日游”经营资格证书。
　　第七条　市旅游主管部门收到“一日游”经营业务的申请后，应当根据《汕头经济特区旅游业条例》第十二条，第十三条的规定进行审查，审查合格的，发给“一日游”经营资格证书；不予批准的，必须说明理由，并书面告知申请人。
　　第八条　取得“一日游”经营资格的旅游经营者连续超过六个月不从事“一日游”经营业务的，应当向市旅游主管部门办理注销“一日游”经营资格手续，并交回其资格证书；停业或歇业的，其“一日游”经营资格自停业或歇业之日起终止。
　　第九条　对“一日游”经营资格证书实行年度检查制度。
　　“一日游”经营资格证书不得转让或变相转让。
　　第十条　从事“一日游”的旅游经营者提供有偿服务，应当按照国家有关规定向旅游者出具服务单据。
　　第十一条　从事“一日游”的旅游经营者应当为参加“一日游”的旅游者办理旅游意外保险，保险额每人不得低于三万元人民币，并保证提供的服务符合保障旅游者人身、财产安全的要求；对可能危及旅游者人身、财产安全的事宜，应当向旅游者作出真实的说明和明确的警示，采取必要的安全防范措施。
　　第十二条　从事“一日游”的旅游经营者及其导游员、驾驶员不得有下列行为：
　　（一）擅自改变旅游路线、减少旅游景点；
　　（二）擅自提高服务价格或者向旅游者加收费用；
　　（三）擅自增加旅游者购物次数或者安排旅游者到非定点餐馆、商店用餐及购物；
　　（四）以任何方式收受回扣、索要小费等。
　　第十三条　从事“一日游”的车辆和船舶必须保证车（船）容整洁，车（船）况性能良好，营运证照和标示牌齐全，并在车船内张贴游客须知及投诉电话等。
　　第十四条　从事“一日游”的旅游经营者应当建立旅游接待登记制度，并按规定向市旅游主管部门报送统计、财务报表。
　　第十五条　旅游主管部门应当对“一日游”业务的服务质量进行监督检查。
凡因旅游经营者的服务质量问题造成旅游者的合法权益受到损害时，旅游者可以向旅游等部门投诉或依法申请仲裁，也可以依法向人民法院提起诉讼。
　　第十六条　从事“一日游”的旅游经营者违反本办法规定的，由市旅游主管部门或有关行政管理部门依照有关法律、法规和规章予以处罚；情节严重的，取消其“一日游”经营资格。
　　第十七条　本办法自颁布之日起施行。